Tenencia y régimen de visitas: con quién se quedan los hijos

La ley cambió de fondo en 2022: ya no es “primero el acuerdo, después el criterio del juez sobre quién convivió más tiempo”

Muchas fuentes en internet —incluidas guías legales que parecen actualizadas— siguen describiendo la versión del Código de los Niños y Adolescentes anterior a octubre de 2022. Esa versión ya no está vigente. La Ley N.º 31590, publicada el 26 de octubre de 2022, reescribió por completo los artículos 81, 82, 83 y 84, que son exactamente los que fijan cómo se decide la tenencia. Esta página describe el texto vigente.

El artículo 81 sigue dando prioridad al acuerdo directo entre los padres, tomando en cuenta el parecer del hijo, formalizable con una conciliación extrajudicial. Lo que cambió es qué pasa cuando no hay acuerdo: la ley dice ahora, en términos explícitos, que “el juez especializado debe otorgar, como primera opción, la tenencia compartida”, y que solo “excepcionalmente” puede disponer tenencia exclusiva a favor de uno de los padres.

Qué significa “tenencia compartida” en la práctica

El artículo 84 —también reescrito por la Ley 31590— fija siete factores que el juez debe tener en cuenta al disponer tenencia compartida, no como una lista de requisitos sino como el contenido concreto de lo que implica compartir la crianza:

1. El hijo debe pasar igual período de tiempo con ambos progenitores.
2. Ambos progenitores tienen igualdad de derechos para decidir sobre la educación, crianza, formación y protección del hijo.
3. La distancia entre los domicilios de los padres no restringe la tenencia compartida, aunque se toma en cuenta al definir su forma concreta.
4. El hijo tiene derecho a compartir con la familia extendida, materna y paterna.
5. Se consideran las vacaciones del hijo y de los progenitores.
6. Se consideran las fechas importantes en la vida del hijo.
7. Se toma en cuenta la edad y opinión del hijo.

Solo cuando el juez sí dispone tenencia exclusiva —la excepción, no la regla— debe señalar un régimen de visitas para el padre que no la obtiene. Ese régimen de visitas, y los derechos que lo acompañan, siguen funcionando como se explica más abajo: no cambiaron con la reforma de 2022.

Qué se elimina con esta reforma: no hay más regla fija por edad

La versión anterior del artículo 84 dedicaba una regla completa a que “el hijo menor de tres años permanecerá con la madre”, y otra a que el hijo debía quedarse con el progenitor con quien “convivió mayor tiempo”. Ninguna de las dos reglas existe hoy. El texto vigente no menciona la edad del hijo como criterio para asignar tenencia exclusiva, ni da preferencia a ningún padre por el tiempo de convivencia previo. El punto de partida legal, para cualquier edad, es la tenencia compartida.

Cómo se pide judicialmente

Si no hay acuerdo, el artículo 83 exige presentar la demanda junto con el documento de identidad de quien la presenta, la partida de nacimiento del hijo y las pruebas pertinentes. Dentro del proceso se puede pedir una medida cautelar de tenencia compartida o exclusiva, que el juez debe resolver en un plazo máximo de 30 días calendario desde que se presenta.

El régimen de visitas y el derecho a mantener contacto

El artículo 88 reconoce el derecho a visitar a los hijos incluso a quien no ejerce la patria potestad, con una condición: debe acreditar con prueba suficiente que cumple la obligación alimentaria, o que le es imposible cumplirla. El derecho no se limita a los padres — el artículo 90 permite extender el régimen de visitas a parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad (abuelos, tíos, primos), e incluso a terceros que no son parientes, cuando así lo justifique el interés superior del niño. Y el artículo 85 sigue obligando al juez a escuchar la opinión del niño y a tomar en cuenta la del adolescente en todo el proceso.

Qué pasa si no se cumple, y cómo se varía después

El incumplimiento del régimen de visitas fijado judicialmente da lugar a “los apremios de ley” y, si hay resistencia persistente, puede originar la variación de la tenencia (artículo 91). El nuevo artículo 82 añade criterios de conducta específicos para variar una tenencia compartida o exclusiva ya fijada: por ejemplo, si el padre a cargo daña la imagen del otro padre ante el hijo de forma sistemática, o impide injustificadamente la relación con el otro progenitor. Junto a eso sigue vigente la regla general del artículo 86: en general hay que esperar seis meses desde la resolución original antes de pedir una variación, salvo que esté en peligro la integridad del niño o adolescente.

Qué hacer

Si estás negociando la tenencia, ten presente que el punto de partida legal hoy es compartirla, no que un juez se la asigne a uno solo de los dos — prepárate para una conversación sobre cómo dividir el tiempo y las decisiones, no sobre quién “gana”. Si el caso llega a juicio, la prueba relevante ya no es solo con quién convivió más tiempo el hijo, sino los siete factores del artículo 84: tiempo igualitario, decisiones compartidas, distancia entre domicilios, familia extendida, vacaciones, fechas importantes y la opinión del hijo. Si buscas material sobre este tema en otras fuentes, verifica la fecha de publicación — cualquier explicación de “los tres criterios del juez” o de la regla del menor de tres años describe la ley anterior a octubre de 2022.

La tenencia requiere que la filiación ya esté establecida

Antes de discutir tenencia o régimen de visitas, debe existir un vínculo de filiación reconocido legalmente. Si el padre no ha reconocido al hijo, revisa el proceso judicial en filiación extramatrimonial y prueba de ADN.

¿Puede el otro padre viajar con el hijo sin tu permiso?

Tener la tenencia no elimina la necesidad de autorización de viaje cuando el otro padre también ejerce la patria potestad. Revisa cuándo se necesita permiso de viaje y cómo tramitarlo en permiso de viaje para menores de edad.

¿Y si el otro padre se llevó a tu hijo fuera del país?

Cuando el traslado ocurre sin tu consentimiento y cruza una frontera, el mecanismo aplicable ya no es solo la tenencia local sino el Convenio de La Haya. Revisa qué hacer en sustracción internacional de menores.